L’istituto del Whistleblowing, come previsto dal comma 1 dell’art.54 bis. D.lgs. n.165/2001, può essere attuato esclusivamente dalle seguenti categorie di soggetti:

• i dipendenti dell’Amministrazione del Comune di Bergamo, di cui all’art.1, comma 2 D.lgs. n.165/2001;
• i lavoratori e collaboratori delle imprese fornitrici di beni o servizi e che realizzano opere in favore dell’Amministrazione;
• i dipendenti degli Enti di diritto privato sottoposti a controllo pubblico ai sensi dell'articolo 2359 Codice civile.

Le segnalazioni effettuate da altri soggetti, ivi inclusi i rappresentanti di organizzazioni sindacali, che non siano anche dipendenti dell’Ente non rientrano invece nell’ambito di applicazione dell’istituto in argomento.

Le segnalazioni anonime e quelle dei soggetti che non si rendono identificabili non sono previste come possibili.

Rappresentano oggetto di segnalazione:

• le condotte illecite di cui il dipendente sia venuto a conoscenza in ragione del rapporto di lavoro;
• le comunicazioni di misure ritenute ritorsive adottate dall’Amministrazione, nei confronti del segnalante in ragione della segnalazione.

I fatti illeciti oggetto delle segnalazioni Whistleblowing comprendono, quindi:

• le fattispecie riconducibili all’elemento oggettivo dell’intera gamma dei “Delitti contro la Pubblica Amministrazione” di cui al Titolo II, Capo I, Codice Penale;
• tutte le situazioni in cui, nel corso dell’attività amministrativa, si riscontrino comportamenti impropri di un funzionario pubblico che, anche al fine di curare un interesse proprio o di terzi, assuma o concorra all’adozione di una decisione che devia dalla cura imparziale dell’interesse pubblico;
• la categoria di fatti illeciti comprende anche la configurazione del “tentativo” di condotta illecita, ove ne sia prevista la punibilità.

Il contenuto della segnalazione deve altresì rispondere alla salvaguardia dell’interesse all’integrità della Pubblica Amministrazione: non è ammissibile che l’istituto possa essere utilizzato nell’interesse esclusivo personale del segnalante.

La valutazione sulla sussistenza di tale interesse spetta all’RPCT del Comune di Bergamo, sulla base di elemento oggettivi e considerando il tipo e le caratteristiche dell’illecito segnalato

Le presunte condotte illecite verificatesi presso il Comune di Bergamo, di cui il dipendente sia venuto a conoscenza in ragione del rapporto di lavoro, possono essere segnalate ai soggetti che seguono:

•          al RPCT;

•          all’ANAC;

•          all’Autorità giudiziaria;

•          alla Procura della Corte dei Conti.

ANAC ha la competenza esclusiva nel caso di comunicazione di misure ritorsive adottate dall’Ente nei confronti del segnalante in ragione della segnalazione

Il segnalante trasmette la segnalazione al Responsabile della Prevenzione della Corruzione e della Trasparenza (RPCT).

Il RPCT riceve e prende in carico le segnalazioni, ponendo in essere gli atti necessari ad una obbligatoria prima attività di verifica e analisi delle segnalazioni ricevute, in ossequio al dettato normativo (c.6 art.54 bis), pena le sanzioni pecuniarie dell’Autorità (c.1 e 6, art.54 bis).

Il Comune di Bergamo ha affidato alla società Tecnolink srl la fornitura del servzio, in modalità cloud, della piattaforma web "Whistleblowing Intelligente", che consente al segnalante la possibilità di inviare la segnalazione accedendo tramite il sistema di autenticazione SPID, in considerazione della preferenza secondo cui tra i dati obbligatori da fornire ci sono quelli inerenti la identità personale, prevedendo l’esclusione, quindi, delle segnalazioni anonime, così da proteggere e tutelare nel modo più completo possibile, ritenendo la "schermatura" piena della identità anche rispetto al Responsabile Prevenzione Corruzione e Trasparenza, almeno nella prima fase della procedura.

La Piattaforma informatica garantisce che la segnalazione sia processata in forma anonima, rendendo possibile la successiva associazione della segnalazione con l’identità del segnalante nei soli casi in cui il RPCT lo ritenga strettamente necessario. La riservatezza dell'identità del segnalante è garantita attraverso idoneo sistema di crittografia.

Quindi, la piattaforma garantisce che l’identità del segnalante non sia rivelata neanche al destinatario della segnalazione, il quale, nel corso della istruttoria, potrà accedere al dato relativo alla identità del segnalante solo qualora ciò si renda strettamente necessario ai fini della analisi di contenuti della segnalazione e solo informando preventivamente il segnalante.

La riservatezza dell’identità del segnalante è garantita anche nell’ambito dell’eventuale procedimento disciplinare avviato nei confronti del segnalato. L’identità del segnalante non può essere rivelata, ove la contestazione dell'addebito disciplinare sia fondata su accertamenti distinti e ulteriori rispetto alla segnalazione, anche se conseguenti alla stessa.

Qualora la contestazione sia fondata, in tutto o in parte, sulla segnalazione e la conoscenza dell'identità del segnalante sia indispensabile per la difesa dell'incolpato, la segnalazione sarà utilizzabile ai fini del procedimento disciplinare solo in presenza di consenso del segnalante alla rivelazione della sua identità.

 Procedura operativa di trasmissione della segnalazione 

Il segnalante accede alla Piattaforma informatizzata Whistleblowing Intelligente previa autenticazione mezzo SPID.

SPID è il nuovo Sistema Pubblico di Identità Digitale, chiave d’accesso a tutti i servizi della Pubblica Amministrazione e dei privati che intendono gestire in modo semplice, sicuro e veloce l’autenticazione ai propri servizi on-line. L’identità di SPID è garantita: il sistema assicura infatti la piena tutela della privacy e dei dati sensibili dell’utente.

La compilazione della scheda di segnalazione è intuitiva e prevede la compilazione di campi obbligatori/facoltativi tra i quali a seguire:

1. l’identità del segnalante;
2. l’ufficio o la società presso cui il segnalante presta servizio, la sua qualifica e le mansioni svolte;
3. i fatti oggetto di segnalazione e l’ufficio in cui sono avvenuti;
4. gli eventuali documenti a sostegno della segnalazione;
5. le generalità dell’autore della condotta segnalata o gli elementi comunque idonei a identificarlo;
6. le ragioni connesse all’attività svolta che hanno consentito di acquisire la conoscenza dei fatti segnalati;
7. il periodo in cui i fatti segnalati si sono verificati.

E prevista altresì la possibilità di inserire allegati e documentazione che si ritiene opportuna a dettagliare la segnalazione.

La Piattaforma informatica garantisce che la segnalazione sia processata in forma anonima, rendendo possibile la successiva associazione della segnalazione con l’identità del segnalante nei soli casi in cui il RPCT lo ritenga strettamente necessario ai fini dell’analisi di contenuti della segnalazione e solo informando preventivamente il segnalante.

Tutte le comunicazioni tra Whistleblower e RPTC possono avvenire esclusivamente attraverso la compilazione di apposito “campo note” nella Piattaforma informatica, per rispetto e con garanzia di “protezione dei dati sulla identità”.

Il termine per l’avvio dell’istruttoria da parte del RPCT è di 15 giorni lavorativi che decorrono dalla data di ricezione della segnalazione.

PRIMA IPOTESI CONCLUSIVA

L’RPCT, ricevuta la segnalazione, a seguito di esame preliminare, ritiene la segnalazione non ammissibile e procede con l’archiviazione motivata nei seguenti casi:

1. mancanza dei dati essenziali della segnalazione;
2. genericità della segnalazione;
3. mancato utilizzo della Piattaforma informatizzata per la trasmissione della segnalazione;
4. insussistenza di elementi idonei a giustificare l’avvio di attività di accertamento;
5. fatti di esclusiva competenza di altre Autorità esterne.

SECONDA IPOTESI CONCLUSIVA

L’RPCT, concluso l’esame preliminare, ritiene ammissibile la segnalazione e avvia la fase dell’istruttoria che si conclude entro il termine di 60 giorni lavorativi dalla data di avvio della stessa.

Tale termine, ove necessario, potrà essere prorogato per una sola volta e per un massimo di ulteriori 60 giorni, dal RPCT con atto motivato.

Qualora il RPCT ravvisasse il fumus di fondatezza della segnalazione, trasmetterà l’atto a seconda della competenza:

• alla competente Commissione interna per i procedimenti disciplinari;

• alla Procura della Repubblica, qualora dalle risultanze istruttorie emergano profili di potenziale rilevanza penale;

• alla Procura della Corte dei Conti, dalle risultanze istruttorie emergano gli elementi propri della responsabilità erariale;

• ad altre autorità esterne competenti in relazione all’esito della attività istruttoria svolta.

Nel caso di trasmissione agli organi preposti all’esercizio dell’azione disciplinare o ad altre Autorità esterne, il RPCT allega all’atto conclusivo la documentazione che ritiene necessaria espungendo tutti i riferimenti che possano consentire di risalire all’identità del segnalante, dando notizia delle proprie determinazioni al segnalante e all’Ufficio del personale amministrativo e l’organizzazione. Resta fermo che gli organi riceventi da quel momento sono titolari del trattamento dei dati.

Al RPCT è consentito nel corso dell’istruttoria che compie, richiedere informazioni, chiarimenti, atti e documenti, avvalendosi della collaborazione di personale interno dotato di specifiche competenze nel settore oggetto di indagine, nonché, ove occorra, è possibile il coinvolgimento nell’istruttoria di articolazioni dell’amministrazione comunale. A questi fini gli uffici del Comune di Bergamo assicurano la massima cooperazione al RPCT.

È fatto obbligo a tutti coloro che, in qualunque modo siano coinvolti nelle attività di accertamento conseguenti a una segnalazione, di mantenere il segreto d’ufficio in ordine a ogni informazione acquisita.

Per le specifiche regole di condotta e per i profili di responsabilità disciplinare nei casi di violazione degli obblighi di riservatezza e segreto d’ufficio si applica il Codice di comportamento del Comune di Bergamo.

La Legge n.179/2017 riconosce al Whistleblower tre tipi di tutela:

• la tutela della riservatezza dell’identità del segnalante;
• la tutela da eventuali misure ritorsive o discriminatorie eventualmente adottate dall’ente a causa della segnalazione effettuata;
• l’esclusione dalla responsabilità nel caso in cui il Whistleblower (nei limiti previsti dall’art.3, L. n.179 del 2017) sia in ambito pubblico (ex art.54 bis, D.lgs.n.165/2001) che privato (ex art.6 D.lgs. n.231/2001) sveli, per giusta causa, notizie coperte dall’obbligo di segreto d’ufficio, aziendale, professionale, scientifico o industriale, ovvero violi l’obbligo di fedeltà.

La tutela del segnalante decade nei confronti del segnalante in caso di sentenza, anche non definitiva di primo grado, che accerti nei confronti dello stesso la responsabilità penale per i reati di calunnia o diffamazione o comunque per reati connessi alla denuncia, ovvero la sua responsabilità civile, per aver riferito informazioni false riportate intenzionalmente con dolo o per colpa.

Resta fermo che nel caso in cui la sentenza di primo grado, sfavorevole per il segnalante, venga poi “ribaltata” nei successivi gradi di giudizio sarà applicabile, sia pur tardivamente, la protezione del segnalante prevista dall’art.54 bis per le eventuali ritorsioni subite a causa della segnalazione.

La tutela del segnalante non trova applicazione quando il comportamento del segnalante integra un’ipotesi di reato di calunnia o diffamazione.

Con riferimento alla tutela dell’identità del segnalante, vige il divieto di rivelare l’identità del segnalante l'illecito oltre che nel procedimento disciplinare, anche in quello penale e contabile:

• nel procedimento penale: la segretezza dell'identità del denunciante è coperta in relazione e nei limiti del principio di segretezza degli atti d'indagine di cui all'articolo 329 c.p.p., fino a conclusione delle indagini;
• nel processo contabile davanti alla Corte dei Conti: l'identità non può essere rivelata fino alla fine della fase istruttoria;
• nel procedimento disciplinare: l'identità del segnalante non può essere rivelata senza il suo consenso (sempre che la contestazione disciplinare sia basata su elementi diversi da quelli su cui si basa la segnalazione).

Tuttavia, se la contestazione disciplinare è fondata, anche solo parzialmente, sulla segnalazione, l'identità può essere rivelata dietro consenso del segnalante, diversamente rimanendo inutilizzabile la segnalazione ai fini del procedimento disciplinare.

I dati del segnalante restano sconosciuti, con il solo limite dei casi previsti dalla Legge.

La tutela della riservatezza si estende - oltre che all’identità del segnalante, al contenuto della segnalazione, della documentazione ad essa allegata e degli atti formati nel corso dell’attività istruttoria - anche all’identità del segnalato.

In ragione della tutela della riservatezza, la segnalazione e della documentazione ad essa allegata sono sottratte al diritto di accesso agli atti amministrativi previsto dagli artt.22 e seguenti della Legge 7 agosto 1990, n.241 (art.54 bis, comma 4, del D.lgs. n.165/2001), nonché all’accesso civico generalizzato di cui all’art.5, comma 2 del, D.lgs. n.33/2013.

Per i pubblici ufficiali e gli incaricati di pubblico servizio - che hanno un obbligo di denuncia in virtù di quanto previsto dal combinato disposto di cui agli artt.331 c.p.p. e 361-362 c.p. - la segnalazione di cui all’art.54 bis indirizzata al RPCT o ad ANAC non sostituisce, laddove ne ricorrano i presupposti, quella all’Autorità giudiziaria.

Del resto, l’ambito operativo degli artt.361 e 362 c.p., che dispongono l’obbligo di denunciare la conoscenza di ‘reati’, è evidentemente più ristretto rispetto a quello coperto dalle segnalazioni effettuabili dal Whistleblower, che può segnalare anche ‘illeciti’ di altra natura. Tuttavia, laddove il dipendente pubblico denunci un reato all’Autorità giudiziaria ai sensi degli artt.361 o 362 c.p. e poi venga discriminato per via della denuncia, potrà beneficiare delle già citate tutele dalle misure ritorsive ex art.54 bis.

I soli limiti cui va incontro la garanzia di riservatezza sono quelli indicati dalle vigenti disposizioni di Legge (attualmente il comma 3 dell’art.54 bis del D.lgs.n.165/2001, con riferimento al procedimento penale, al procedimento dinanzi alla Corte dei conti ed al procedimento disciplinare).

Nel caso di trasmissione all’Autorità giudiziaria, alla Corte dei conti, al Dipartimento della funzione pubblica, o ad altro ente, da parte del RPCT, la trasmissione avverrà avendo cura di evidenziare che si tratta di una segnalazione pervenuta da un soggetto cui l’ordinamento riconosce la tutela rafforzata della riservatezza ai sensi dell’art.54 bis del D.lgs. n.165 del 2001.

Il RPCT comunicherà al Whistleblower a quale soggetto esterno o amministrazione la segnalazione sia stata trasmessa. Tale soggetto è da considerare, da quel momento, responsabile del trattamento dei dati.

Resta fermo che laddove, nel contesto di indagini penali e contabili, l’Autorità giudiziaria o contabile chiedano al RPCT, per esigenze istruttorie, di conoscere l’identità del segnalante l’Amministrazione comunale può procedere a fornire tale indicazione, avvertendo preventivamente il segnalante

Il dipendente che effettua segnalazioni relative a fatti illeciti non può essere:

• sanzionato;
• demansionato;
• licenziato;
• trasferito;
• sottoposto ad altra misura organizzativa avente effetti negativi, diretti o indiretti, sulle condizioni di lavoro.

Gli atti discriminatori o ritorsivi adottati dall'Amministrazione sono nulli e, in caso di licenziamento, al lavoratore spetta la reintegra nel posto di lavoro. Resta fermo che la nullità può essere accertata in sede di autotutela.

Resta altresì fermo che l’accertamento della nullità di provvedimenti amministrativi e l’ordine di “reintegro” in caso di licenziamento resta di esclusiva competenza della magistratura.

Le supposte misure discriminatorie devono essere comunicate esclusivamente ad ANAC secondo le modalità da essa definite. È affidato all’Autorità il potere di accertare che la misura ritorsiva sia conseguente alla segnalazione di illeciti.

La violazione della riservatezza dell’identità del segnalante è fonte di responsabilità disciplinare. Il Comune di Bergamo adotta le necessarie cautele per la tutela della riservatezza del soggetto segnalato, conformemente ai principi stabiliti dalla Regolamento UE 2016/679 del Parlamento europeo e del Consiglio del 27 aprile 2016.

La tutela del segnalato si applica fatte salve le previsioni di legge che impongono l’obbligo di comunicare il nominativo del soggetto segnalato sospettato di essere responsabile della violazione (ad esempio richieste dell’Autorità giudiziaria o contabile).